|  |
ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО прокуратуры Саратовской области от 18.03.2008 № 12-02-2008
<О РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПРИМЕНЕНИЮ СТАТЬИ 62 УГОЛОВНОГО КОДЕКСА РФ В РЕДАКЦИИ ОТ 14 ФЕВРАЛЯ 2008 ГОДА>
Официальная публикация в СМИ:
публикаций не найдено.
ПРОКУРАТУРА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПРОКУРАТУРА САРАТОВСКОЙ ОБЛАСТИ
ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО
от 18 марта 2008 г. № 12-02-2008
Направляются рекомендации по применению статьи 62 Уголовного кодекса РФ в редакции от 14 февраля 2008 года.
Предлагаю изучить рекомендации на семинарских занятиях в прокуратурах и использовать их при осуществлении надзора за расследованием уголовных дел и обеспечении участия прокуроров в рассмотрении уголовных дел судами.
Доведите рекомендации до сведения руководства органов дознания и следственных подразделений.
РЕКОМЕНДАЦИИ
по применению статьи 62 Уголовного кодекса РФ
в редакции от 14 февраля 2008 года
14 февраля 2008 года подписан Федеральный закон РФ "О внесении изменения в статью 62 Уголовного кодекса Российской Федерации", который опубликован в "Российской газете" 16 февраля 2008 года.
Данный Федеральный закон вступил в силу спустя 10 дней после его официального опубликования, т.е. с 26 февраля 2008 года.
С законодательной инициативой о внесении изменения в статью 62 УК РФ выступил Верховный Суд Российской Федерации.
С учетом внесенных изменений, статья 62 УК РФ стала состоять из двух частей.
Часть 1. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса".
Часть 2. Положения части первой настоящей статьи не применяются, если соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь. В этом случае наказание назначается в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса.
При применении статьи 62 УК РФ могут возникать следующие вопросы:
Вопрос: В чем принципиальное отличие части 1 статьи 62 УК РФ от положений статьи 62 УК РФ (в редакции от 13 июня 1996 года)?
Ответ: В отличие от старой редакции статьи 62 УК РФ, в части 1 статьи 62 УК РФ наряду с соединительным союзом - "и" использован и разделительный союз - "или".
Таким образом, в законе признано, что как пункт "и", так и пункт "к" предусматривают не одно, а несколько смягчающих наказание обстоятельств (фактически в настоящее время законодательно закреплены те разъяснения, которые были даны в пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").
Согласно части 1 статьи 62 УК РФ, указанных разъяснений и практики Верховного Суда РФ, не может быть назначено более трех четвертых максимального срока или размера наказания, предусмотренного за инкриминируемое преступление, если у лица не имеется отягчающих наказание обстоятельств, и оно совершило хотя бы одно из перечисленных в пунктах "и" или "к" статьи 61 УК РФ действий:
1) Явилось в повинной;
2) Активно способствовало:
- раскрытию преступления,
- изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого преступным путем;
3) Оказало медицинскую и иную помощь потерпевшему непосредственного после совершения преступления;
4) Добровольно возместило имущественный ущерб и моральный вред, причиненный в результате преступления;
5) Совершило иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
Например, при указанных условиях наказание не может превышать за убийство (ч. 1 ст. 105 УК РФ) - 11 лет 3 месяцев лишения свободы, изнасилование (ч. 1 ст. 131 УК РФ) - 4 лет 6 месяцев лишения свободы, неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 156 УК РФ) или злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей (ч. 1 ст. 157 УК РФ) - 9 месяцев исправительных работ и т.п.
Вопрос: В чью обязанность входит установление обстоятельств, смягчающих наказание?
Ответ: Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, согласно пункту 6 статьи 73 УПК РФ, подлежат доказыванию при производстве по уголовному делу. Доказывание этих обстоятельств входит в обязанность, в первую очередь, дознавателя, следователя и государственного обвинителя (часть 1 статьи 86 УПК РФ).
Однако прокурорско-следственная практика показывает, что данное требование закона исполняется не всегда. Зачастую каких-либо мер для установления наличия или отсутствия обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, не принимается.
Особую актуальность доказывание этих обстоятельств приобретает в настоящее время, с учетом изменений статьи 62 УК РФ. Неправильное применение положений части 1 статьи 62 УК РФ может привести к необоснованному назначению осужденному несправедливого наказания вследствие его чрезмерной мягкости или чрезмерной суровости.
Вопрос: Каким образом должно производиться доказывание этих обстоятельств?
Ответ: В целях недопущения фактов необоснованного применения положений части 1 статьи 62 УК РФ и, соответственно, назначения осужденным несправедливо мягкого наказания, должны быть предприняты следующие меры.
В ходе предварительного и судебного следствий детально выяснено:
- действительно ли лицо добровольно явилось с повинной или признание им вины было вынужденным (поскольку органы следствия уже располагали сведениями о лице, совершившем преступление, и данному лицу было известно об этом, лицо было задержано по подозрению в совершении данного преступления и т.д.);
- в чем выразилось оказание медицинской или иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления;
- в чем выразился имущественный ущерб и моральный вред от преступления, каким образом, кем, в каком размере возмещен имущественный ущерб и моральный вред;
- какие совершены иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.
Выяснение этих обстоятельств производится путем детальных допросов, производством иных следственных действий, приобщением соответствующих документов.
Недопустимо составление протокола явки с повинной без указания времени, когда лицо обратилось с повинной. Аналогично время обращения с заявлением о явке с повинной должно быть указано на данном заявлении или установлено путем допросов работников правоохранительного органа, к которому лицо обратилось с повинной.
Если лицо утверждает, что после совершения преступления оно вызвало скорую помощь или звонило в органы милиции, к уголовному делу должны быть приобщены справки, подтверждающие или опровергающие это утверждение.
Вопрос о размере причиненного и возмещенного ущерба и вреда подлежит выяснению путем детального допроса потерпевшего. К делу должны быть приобщены соответствующие документы (заверенные копии расписок и т.п.).
Вопрос: Должен ли следователь, дознаватель и суд мотивировать наличие или отсутствие обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание?
Ответ: В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 307 УПК РФ, а также разъяснениями, данными в пункте 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", суд в приговоре должен указать обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также мотивировать, почему он признал или не признал обстоятельства смягчающими или отягчающими наказание.
Поскольку предварительное следствие проводится в целях постановления судом законного, обоснованного и справедливого приговора, указанные требования должны распространяться и на составление обвинительного заключения или обвинительного акта.
Согласно статей 220, 225 УПК РФ в обвинительном заключении и обвинительном акте должны быть указаны обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.
С учетом вышеуказанных положений, в обвинительном заключении (обвинительном акте) следователю (дознавателю) следует не только ссылаться на наличие смягчающих наказание обстоятельств, но и указывать в чем конкретно они выражаются:
- при явке с повинной указывать - в какой орган и когда обратился обвиняемый с повинной;
- если имеющееся в деле заявление о явке с повинной не признается таковой - мотивировать это решение;
- при активном способствовании раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого преступным путем, оказании медицинской или иной помощи, возмещении ущерба или совершении действий, направленных на заглаживание вреда - указать, в чем конкретно выразились эти действия (например, обвиняемый высказал намерение провести дополнительный осмотр места происшествия с его участием, в ходе которого показал место нахождения орудий преступлений или иных вещественных доказательств, которые были изъяты, давал изобличающие других обвиняемых показания на очных ставках, выплатил потерпевшему денежную сумму (указать - когда, какую) и т.п.).
Аналогичная мотивировка должна содержаться и в речи государственного обвинителя в прениях, а также в приговоре. Следователю и государственному обвинителю следует указать, что наказание должно быть назначено с применением положений статьи 62 УК РФ, соответствующее указание об этом должно быть и в приговоре.
Вопрос: Следователь в обвинительном заключении или государственный обвинитель в речи, в прениях указали на наличие смягчающего наказание обстоятельства - явки с повинной и необходимость назначения наказания с применением статьи 62 УК РФ. Может ли суд не признать данное обстоятельство смягчающим и не применить положения статьи 62 УК РФ?
Ответ: Может.
Согласно статьи 252 УПК РФ, суд не вправе выйти за пределы предъявленного лицу обвинения. Однако при назначении наказания суд мнением стороны обвинения не связан и может не признать обстоятельство смягчающим наказание, несмотря на указание об этом следователем или государственным обвинителем.
Суд также вправе признать наличие обстоятельств, отягчающих наказание осужденного, несмотря на отсутствие указания об этом в обвинительном заключении и речи государственного обвинителя, и не применить положения части 1 статьи 62 УК РФ. Однако в любом случае, согласно статье 307 УПК РФ, суд обязан мотивировать свое решение в приговоре.
Вопрос: Каким образом применяются положения части 1 статьи 62 УК РФ при совокупности преступлений?
Ответ: При совокупности преступлений как смягчающие, так и отягчающие обстоятельства учитываются при назначении наказания за каждое преступление. В связи с этим при назначении за отдельные преступления часть 1 статьи 62 УК РФ может быть применена, за остальные же преступления наказание назначается в пределах санкции статьи УК РФ, по которой лицо признано виновным.
Например, лицо признано виновным в совершении убийства, хулиганстве и краже. После убийства это лицо явилось с повинной, активно способствовало раскрытию кражи. Обстоятельств, отягчающих наказание за данные преступления, не имеется. Таким образом, наказание за них должно быть назначено с применением части 1 статьи 62 УК РФ.
Однако вину в совершении хулиганства лицо не признавало, обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" статьи 61 УК РФ по этому преступлению не имеется. Таким образом, за хулиганство осужденному может быть назначено наказание и более трех четвертых от максимального наказания, предусмотренного за совершенное им преступление.
Аналогично по ряду преступлений, входящих в совокупность, могут иметься обстоятельства, отягчающие наказание, а по некоторым преступлениям таких обстоятельств может и не быть.
Например, лицо признано виновным в совершении разбоя и причинении смерти по неосторожности. Ранее лицо судимо за совершение умышленного тяжкого преступления в совершеннолетнем возрасте. В его действиях по совершению разбоя имеется отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений и, соответственно, несмотря на наличие смягчающих наказание обстоятельств, оснований для применения части 1 статьи 62 УК РФ не имеется.
Однако, поскольку причинение смерти по неосторожности, согласно части 1 статьи 18 УК РФ рецидив преступлений не образует, то, при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" статьи 61 УК РФ, при назначении наказания за данное преступление должны быть применены положения части 1 статьи 62 УК РФ.
Следователь, государственный обвинитель и суд в указанных случаях должны подробно мотивировать применение или неприменение статьи 62 УК РФ при назначении наказания за каждое преступление.
Вопрос: Статья УК РФ, по которой обвиняется лицо, предусматривает альтернативные наказания в виде лишения свободы или исправительных работ. Можно ли при наличии обстоятельств, предусмотренных части 1 статьи 62 УК РФ, назначить лицу наказание в виде исправительных работ в максимальном размере, предусмотренном этой статьей?
Ответ: Можно.
Часть 1 статьи 62 УК РФ запрещает назначать более трех четвертых от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное лицом преступление. В указанном случае наиболее строгим наказанием является лишение свободы. С учетом этого, назначение наказания в виде исправительных работ в максимальном размере частью первой статьи 62 УК РФ не запрещается.
Вопрос: Каковы последствия не указания в приговоре обстоятельств смягчающих или отягчающих наказание?
Ответ: Не указание в приговоре таких обстоятельств должно влечь его обжалование в кассационном (апелляционном) порядке. Признание вышестоящим судом обстоятельств, смягчающих наказание, как правило, влечет смягчение наказание осужденному.
Следует обратить внимание на разъяснение Пленума Верховного Суда РФ, согласно которому часть 1 статьи 62 УК РФ может применяться, если отсутствуют или не признаны судом обстоятельства, отягчающие наказание (пункт 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").
С учетом данного толкования закона, если суд указал в приговоре, например, на рецидив преступлений, но не признал его отягчающим наказание обстоятельством, наказание осужденному, при наличии соответствующих смягчающих обстоятельств, может быть назначено с применением положений части 1 статьи 62 УК РФ.
Однако такое наказание будет являться несправедливым.
Поэтому, когда при наличии отягчающих обстоятельств суд не признал их таковыми, на приговор должно быть принесено представление гособвинителем в целях исправления судебной ошибки и недопущения факта назначения осужденному чрезмерно мягкого наказания.
Вопрос: Может ли суд апелляционной инстанции, отменяя приговор мирового судьи и вынося новый приговор, назначить наказание без применения положений части 1 статьи 62 УК РФ, в то время как суд 1 инстанции указывал о применении этих положений?
Ответ: Может только в случае, если об этом указано, как на основание для отмены приговора мирового судьи, в представлении государственного обвинителя или жалобе потерпевшего.
Не признать смягчающими наказание обстоятельства, которые признавались таковыми судом 1 инстанции, по собственной инициативе суд 2 инстанции не может. Равным образом, не может суд 2 инстанции признать по собственной инициативе наличие обстоятельств, отягчающих наказание, которые не были признаны при постановлении приговора.
Если уголовное дело рассматривается после отмены первого приговора кассационной инстанцией, то суд обязан учесть все смягчающие наказание обстоятельства, которые учитывались при постановлении первого приговора. Аналогично в такой ситуации суд не может признать обстоятельства, отягчающими наказание, которые не признавались таковыми судом при постановлении первого приговора. Исключением из этого правила является случай, когда приговор отменялся кассационной инстанцией именно по мотивам непризнания наличия отягчающего наказание обстоятельства или необоснованного признания наличия обстоятельства, смягчающего наказание.
В подобных случаях государственным обвинителям при подготовке к судебному заседанию следует особое внимание обращать на первый приговор и причины его отмены кассационной инстанцией.
Вопрос: Может ли при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, осужденному назначено пожизненное лишение свободы или смертная казнь?
Ответ: Часть 2 статьи 62 УК РФ запрета на применение пожизненного лишения свободы или смертной казни при указанных обстоятельствах не содержит.
Вопрос: Согласно статье 88 УК РФ, лицу, совершившему особо тяжкое преступление в несовершеннолетнем возрасте, можно назначить максимальное наказание в виде 10 лет лишения свободы. Распространяются ли на таких лиц положения части 2 статьи 62 УК РФ?
Ответ: Распространяются. В данной части статьи 62 УК РФ установлено, что положения части 1 статьи 62 УК РФ не применяются, если лицо признано виновным в совершении преступления, за которое может быть назначено пожизненное лишение свободы или смертная казнь.
То обстоятельство, что несовершеннолетним указанные наказания назначены быть не могут, значения для применения части 2 статьи 62 УК РФ не имеет. Таким образом, лицу, совершившему в несовершеннолетнем возрасте после 26 февраля 2008 года, например, квалифицированное убийство (часть 2 статьи 105 УК РФ), может быть назначено максимальное для него наказание - 10 лет лишения свободы даже при наличии обстоятельств, смягчающих его наказание, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" статьи 61 УК РФ.
Вопрос: Имеют ли изменения, внесенные в статью 62 УК РФ, обратную силу?
Ответ: Положения части 1 статьи 62 УК РФ улучшает положение лица, совершившего преступление, и поэтому эта норма закона, согласно ст. 10 УК РФ, имеет обратную силу.
Правило, изложенное в части 2 статьи 62 УК РФ, ухудшает положение лица, совершившего преступление. Поэтому, согласно статей 9, 10 УК РФ, при назначении наказания лицам, совершившим преступления, за которые может быть назначено пожизненное лишение свободы или смертная казнь, до вступления изменений в силу (до 26 февраля 2008 года), должна применяться статья 62 УК РФ в редакции от 13 июня 1996 года.
Например, несовершеннолетнему, совершившему до 26 февраля 2008 года квалифицированное убийство (часть 2 статьи 105 УК РФ), при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" статьи 61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, не может быть назначено более 7 лет 6 месяцев лишения свободы.
Вопрос: Дело рассматривается в особом порядке принятия судебного решения. Лицо обвиняется в покушении на тяжкое преступление. У него имеются смягчающие наказание обстоятельства, предусмотренные пунктами "и" и (или) "к" статьи 61 УК РФ и отсутствуют обстоятельства, отягчающие наказание. Каким образом в данной ситуации должно назначаться наказание?
Ответ: В таком случае одновременно применяются положения части 7 статьи 316 УПК РФ, а также статьи 66 и части 1 статьи 62 УК РФ.
То есть, согласно части 7 статьи 316 УПК РФ, высчитывают две трети от максимального срока или размера наказания. Затем от полученного срока или размера наказания, согласно статье 66 УК РФ, исчисляют три четвертых. И, наконец, из полученного срока или размера наказания высчитывают предусмотренные части 1 статьи 62 УК РФ три четвертых, и получают максимальное наказание, которое может быть назначено осужденному.
Вопрос: Последовательное применение указанных положений закона может привести к тому, что максимальный срок наказания, который может быть назначен осужденному, будет составлять меньше минимального предела наказания, предусмотренного за совершенное им преступление. Должен ли суд в этом случае указать о применении статьи 64 УК РФ?
Ответ: Действительно, например, санкция части 1 статьи 228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств) предусматривает наказание от 4 до 8 лет лишения свободы. Лицо обвиняется в покушении на сбыт наркотиков, дело рассматривается в особом порядке принятия судебного решения. При указанном выше одновременном применении положений части 7 статьи 316 УПК РФ, статьи 66 и части 1 статьи 62 УК РФ максимальное наказание, которое может быть назначено этому лицу, составляет 3 года лишения свободы, т.е. является меньшим, чем предусмотрено санкцией части 1 статьи 228.1 УК РФ.
В этом случае суд должен назначить осужденному наказание до 3 лет лишения свободы. При этом ссылаться на применение статьи 64 УК РФ не требуется (аналогичное разъяснение дано в пункте 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").
Если наказание, которое суд будет обязан назначить при применении указанных выше положений закона, будет явно несправедливым, государственному обвинителю не следует соглашаться на применение особого порядка принятия судебного решения. В этом случае, в приведенном выше примере, наказание за покушение на сбыт наркотических средств, с применением положений статьи 66 и части 1 статьи 62 УК РФ должно составить 4 года 6 месяцев лишения свободы.
Вопрос: За каждое из совершенных преступлений, входящих в совокупность, наказание назначено с применением части 1 статьи 62 УК РФ. Как в этом случае назначается наказание по совокупности преступлений?
Ответ: Согласно части 3 статьи 69 УК РФ наказание по совокупности преступлений не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Аналогичное положение содержится и в части 2 указанной статьи УК РФ.
При наличии по наиболее тяжкому из совершенных преступлений обстоятельств, смягчающих наказание, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части 1 статьи 61 УК РФ, наказание не должно превышать более чем наполовину максимальный срок наказания, который мог быть назначен осужденному за это преступление с учетом положений части 1 статьи 62 УК РФ.
Аналогичное разъяснение дано в пункте 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".
Например, лицо совершило квалифицированный грабеж (часть 2 статьи 161 УК РФ) и разбой (часть 1 статьи 162 УК РФ).
Оно активно способствовало раскрытию разбоя, изобличало других соучастников преступления.
Наказание за это наиболее тяжкое преступление, входящее в совокупность, с учетом части 1 статьи 62 УК РФ, не может превышать 6 лет лишения свободы (трех четвертых от максимального наказания, предусмотренного частью 1 статьи 162 УК РФ в виде 8 лет лишения свободы).
Наказание по совокупности разбоя и грабежа с применением части 3 статьи 69 УК РФ в этом случае не может превышать 9 лет лишения свободы (максимальное наказание, которое может быть назначено за разбой данному лицу, - 6 лет лишения свободы плюс половина от этого максимального наказания - 3 года лишения свободы равно 9 годам лишения свободы).
Рекомендации подготовил:
Начальник 3 отдела управления
по обеспечению участия прокуроров
в рассмотрении уголовных дел судами
старший советник юстиции
А.А.МОРОЗОВ
------------------------------------------------------------------
--------------------
| | |
|
